Introduction au droit des sociétés au Luxembourg
Publié : 27 octobre 2023
1. Introduction
Principaux formats d’entreprise :
- Société Anonyme (SA);
- Société à Responsabilité Limitée (SÀRL);
- Société en Commandite Simple (SCS);
- Société en Commandite Spéciale (SCSp);
- Société en Commandite par Actions (SCA);
- Société au Nom Collectif (SNC).
Le droit civil et commercial luxembourgeois repose sur le Code Napoléon, avec le droit des sociétés, dont la base est la Loi sur les sociétés commerciales du 10 août 1915, inspirée du droit belge. C’est pour cette raison que la langue du monde juridique luxembourgeois est le français.
2. Constitution d'une SA ou d'une SÀRL
Comme au Brésil, les SA et SÀRL sont de loin les types de sociétés les plus courants. Les deux types d’entreprises permettent la possibilité d’un seul associé.
Ces sociétés sont constituées devant notaire au Luxembourg, au moyen d’un acte public de constitution, rédigé dans l’une des langues officielles du pays (luxembourgeois, français ou allemand), et il est permis (et même courant) que l’acte soit à faire en anglais, suivi (dans le même acte) de sa traduction en français.
L’acte constitutif est enregistré au Registre de Commerce et des Sociétés de Luxembourg et publié au Registre Electronique des Sociétés et des Associations.
Éléments obligatoires de l’acte constitutif :
- Nom de l’entreprise;
- Adresse de l’entreprise (nécessairement au Luxembourg);
- Existence et droits des catégories d’actions;
- Qualifications des membres;
- Objet social;
- Capital social (souscrit et libéré ou autorisé);
- Détails du paiement (en espèces ou en marchandises);
- Durée.
3. Capital social
Le capital social minimum pour une SA est de 30 000 EUR et pour une SÀRL il est de 12 000 EUR, le capital social pouvant être exprimé en USD, et le bilan et les états financiers de la société doivent suivre la même devise choisie pour composer le capital social.
Le capital social souscrit ne doit être libéré à aucun moment lors de sa signature écrite publique. Si vous contribuez à votre entreprise, votre entreprise aura déjà un compte courant dans une banque luxembourgeoise, qui délivrera une attestation prouvant le dépôt du capital social, ce sera un compte bloqué, ce sera le nom de constitution de votre entreprise. Il s’agit d’un notaire agréé qui ne peut pas être incorporé à l’entreprise. Dans le registre du commerce en vigueur, Registre de Commerce et des Sociétés, le notaire délivre une attestation de déblocage du capital social qui permet à la banque de débloquer les fonds du compte courant.
Conformément à la législation contre le blanchiment d’argent, tant la banque que le notaire exigeront au préalable des documents (passeport, justificatif de domicile et numéro de contribuable du pays de résidence, accompagnés d’une déclaration d’origine des biens personnels – et, éventuellement, des pièces justificatives) des bénéficiaires finaux de la société (détenant directement ou indirectement plus de 25% du capital social), ces informations étant inscrites au registre des bénéficiaires effectifs, au registre du commerce et des sociétés.
Les apports d’actifs doivent être accompagnés d’un rapport d’évaluation des actifs (obligatoire pour les SA).
Les augmentations de capital doivent suivre les mêmes procédures que la constitution d’une société. La pratique luxembourgeoise a développé un apport de capital alternatif sans émission d’actions, en utilisant le compte 115 du Plan Comptable Standard Luxembourgeois. L’avantage de ce type d’apport est qu’il peut être effectué par le biais d’un instrument privé, sans avoir besoin d’un certificat de dépôt bancaire ni d’un rapport d’évaluation des actifs.
3.1. Le droit de vote
Le principe général du droit des sociétés luxembourgeois est « une action, une voix », tant pour la SA que pour la SÀRL, et il n’est pas possible d’émettre une action avec droit de vote multiple. Cependant, la législation autorise l’émission d’actions privilégiées sans droit de vote.
3.2. Transfert d'actions
Les actions d’une SA peuvent être librement cédées, des limitations contractuelles (y compris par le biais de pactes d’actionnaires) étant autorisées sur le droit de transfert, les clauses de blocage, de droit de préemption, de Tag Along et de Drag Along étant autorisées.
Les actions d’une SÀRL ne peuvent être cédées à un tiers sans l’accord, en assemblée générale, des ¾ au moins du capital social.
Les transferts d’actions peuvent être effectués par le biais d’un instrument public ou privé et ne sont soumis à aucune fiscalité (stamp duty).
4. Gestion de l'entreprise
Dans le même acte de constitution de la société, se tient la première Assemblée des Associés, au cours de laquelle sont nommés les Administrateurs (SA) ou les Gérants (SÀRL), avec au moins 03 Administrateurs pour la SA (sauf dans le cas d’un associé unique, auquel cas admet un seul droit).
Les administrateurs sont nommés pour une durée maximale de 6 ans, renouvelable. Le ou les gérants peuvent être nommés pour une durée indéterminée.
La loi ne prévoit pas de restrictions en matière de nationalité ou de résidence pour les administrateurs et les gérants, ni n’indique les exigences de qualification, qui peuvent être des personnes physiques ou morales, et ne doivent pas nécessairement être associés.
Les réunions du conseil d’administration ou de la direction se tiennent au siège de la société, avec une participation à distance autorisée, par visioconférence. Occasionnellement, des assemblées peuvent se tenir hors du Luxembourg, mais avec prudence, sous peine d’éventuelles implications sur la qualification de la résidence fiscale de la société (qui peuvent être attribuées au lieu de son administration effective).
Les statuts peuvent permettre que des décisions soient prises par résolution signée par tous les membres du Conseil ou de la Direction.
5. Assemblée des membres
L’Assemblée annuelle doit se tenir dans les 6 premiers mois de l’année, l’assemblée étant facultative pour une SÀRL de moins de 25 membres.
Les thèmes de l’Assemblée Annuelle sont l’approbation du bilan, l’approbation des comptes des administrateurs et la définition de l’affectation ou de la répartition des bénéfices. Le conseil d’administration ou la direction de la société peut décider la distribution d’acomptes sur dividendes, dans la mesure où cela est permis par les statuts et en établissant un bilan intermédiaire faisant apparaître l’existence du bénéfice à distribuer.
Il n’existe qu’une réserve légale obligatoire de 10 % de la valeur du capital social, qui doit être constituée avec l’affectation de 5 % des bénéfices annuels.
Si une SA subit une perte de 50 % ou plus de la valeur de son capital social, le Conseil d’administration doit se réunir pour décider de la continuité des activités de la société. La continuité des activités doit être décidée à la majorité des personnes présentes à l’assemblée.
Si les pertes atteignent plus de 75 % du capital social, le quorum pour prononcer la dissolution de la société n’est que de 25 % du capital social.
Si la décision prise lors de l’assemblée entraîne une modification des statuts de la SA, l’assemblée doit se tenir devant notaire.
La convocation des assemblées d’une SA doit être faite au moins 8 jours à l’avance et elle peut avoir lieu si la moitié au moins du capital social est présente, le quorum ordinaire pour les délibérations étant de ⅔ dans la SA et de ¾ dans la SÀRL.
6. Transfert du siège social d’une société au Luxembourg
Une société qui transfère son siège social au Luxembourg obtiendra la nationalité luxembourgeoise, à condition d’adapter ses statuts à la législation locale, en respectant le capital social minimum requis.
Le changement de siège social doit avoir lieu lors d’une Assemblée Générale Extraordinaire, tenue devant notaire. D’un point de vue juridique, la loi reconnaît le maintien de l’existence juridique de la société après le transfert de son siège social au Luxembourg, à condition que ce transfert soit permis par la législation du pays dans lequel elle a été constituée.
La législation luxembourgeoise permet de réévaluer le patrimoine de la société à la valeur de marché, dans un bilan spécialement calculé pour la date du transfert du siège social et approuvé par l’assemblée générale.